Судовий захист інтересів вимагає чималих грошових витрат, знання процесуальних положень, пов'язаних з оформленням позовів та судовим розглядом. У зв'язку з цим часто використовуються альтернативні способи вирішення спорів.
У російському законодавстві передбачена можливість захисту порушених чи оскаржених громадянських праву третейському суді (ст. 11 ЦК України).
Третейський суд, хоч і носить таку назву, судовим органом не є і не входить до органів, що утворюють судову систему РФ. Він обирається учасниками цивільно-правових відносин для вирішення виникли або можливі між ними в майбутньому конфлікти. Він носить суспільний характер, не здійснює правосуддя і не має процесуальної форми розгляду справ. Третейські суди можуть бути створені для вирішення як суперечок між громадянами, так і економічних суперечок, учасниками яких є юридичні особи та індивідуальні підприємці.
При розгляді спорів з питань такої вузькоспеціалізованої сфери людської діяльності, як охорона здоров'я, медичне страхування, особливе значення має спеціалізація у питаннях, що стосуються фактичних стосунків сторін.
З метою здійснення найбільш ефективного захисту законних прав та інтересів застрахованих громадян є доцільним створення спеціалізованих постійно діючих третейських судів з розгляду спорів, що виникають у системі охорони здоров'я.
Читайте також:
|
Чинне законодавство. Закон від 27 квітня 1993 р. «Про оскарження до суду дій та рішень, що порушують права та свободи громадян» передбачає, що кожен громадянин має право звернутися до суду, якщо вважає, що неправомірними діями (рішеннями, пізніше – бездіяльністю) органів держави, місцевого самоврядування, організацій, об'єднань чи посадових осіб, державних, муніципальних службовців порушені його правничий та свободи.
1. Оскаржуються до суду дії, бездіяльність великого кола суб'єктів.
2. Формула «якщо вважає…» означає, що порушення прав може бути справжнім або уявним.
3. Нерівнозначність термінів «дія» та «рішення».
Предмет оскарження. Оскаржуються колегіальні та одноособові рішення, дії (у тому числі надання інформації як підстави для прийняття рішення), внаслідок яких:
Порушено права та свободи;
Створено перешкоди реалізації правий і свобод;
Незаконно покладено обов'язок чи відповідальність.
Співвідношення з адміністративним порядком розгляду звернень. Вирішення проблеми підвідомчості адміністративно-правових суперечок різне залежно від цього, який принцип покладено основою.
У світі є два принципи:
1. Загальна «клаузула» (генеральне становище) означає принципову можливість судового оскарження будь-якого індивідуального чи нормативного акта, що зачіпає права та законні інтереси громадян чи організацій.
2. Переліковий принцип, тобто. шляхом перерахування спорів, що оскаржуються.
Існує також послідовний та альтернативний порядок судового оскарження.
Розрізняють право на загальну та спеціальну судову скаргу.
Загальна скарга означає, що будь-яке рішення, дія, акт можуть бути оскаржені до суду будь-яким громадянином.
Спеціальна скарга подається суб'єктом, який має спеціальний статус (військовослужбовець, студент тощо) з приводу спеціальних правовідносин. Регулюється спеціальними нормативними актами (АПК РФ, КПК, КоАП РФ).
Терміни подання скарги:
3 місяці з моменту, коли особа дізналася про порушення її права;
1 місяць – з дня отримання письмового повідомлення про відмову у задоволенні скарги;
1 місяць із закінчення місячного терміну відповіді на скаргу.
Терміни може бути продовжено за рішенням суду.
Правила розгляду звернень. Розгляд звернень здійснюється за правилами, встановленими ЦПК України (глави 23-25).
Суд розглядає справи, що виникають із публічних правовідносин:
а) за заявами громадян, організацій, прокурора про заперечення нормативних правових актів;
б) за заявами про оскарження рішень та дій (бездіяльності) органів державної влади, органів місцевого самоврядування, посадових осіб, державних та муніципальних службовців.
Стаття 247 ЦПК України регулює порядок звернення до суду. На відміну від адміністративного порядку громадянин звертається не зі скаргою, а із заявою, в якій має бути зазначено, які рішення, дії (бездіяльність) мають бути визнані незаконними, які права та свободи особи порушені цими рішеннями, діями (бездіяльністю).
Звернення зацікавленої особи до органу, що стоїть у порядку підпорядкованості, або до посадової особи не є обов'язковою умовою для подання заяви до суду. Таким чином, у російському праві встановлено альтернативний порядок подання скарги: або до вищого органу, або до суду.
Тягар доказування
Обов'язки по доведенню обставин, що стали підставою прийняття нормативного правового акта, його законності, і навіть законності оспорюваних ненормативних актів, дій (бездіяльності) органів структурі державної влади, органів місцевого самоврядування, посадових осіб, державних і муніципальних службовців покладаються цей орган чи посадова особа.
Місце розгляду
Заява може бути подана громадянином до суду за місцем її проживання або за місцем знаходження органу посадової особи, рішення, дія (бездіяльність) яких заперечуються.
Строки розгляду
Заява розглядається судом протягом десяти днів за участю громадянина, керівника чи представника того органу, чиї акти чи дії (бездіяльність) заперечуються.
Результати розгляду заяви: задоволення чи відмова у задоволенні заяви.
При задоволенні заяви вона визнається обґрунтованою та встановлюється обов'язок відповідного органу посадової особи усунути у повному обсязі допущене порушення прав та свобод громадянина або перешкоду до здійснення громадянином його прав та свобод. Дане рішення суду спрямовується для усунення допущеного порушення керівнику органу, посадовій особі, рішення, дії (бездіяльність) яких були оскаржені, або у орган, що стоїть у порядку підпорядкованості, протягом трьох днів з дня набрання рішенням суду законної сили.
До суду та громадянина має бути повідомлено про виконання рішення суду не пізніше ніж протягом місяця з дня отримання рішення.
Питання № 12. Основи адміністративно-правового становища юридичних осіб (організацій). Способи захисту прав. (2-у частину ніде не можу знайти)
Колективні суб'єкти адміністративного права – це організовані групи людей, що у стійких відносинах. Колективні суб'єкти адміністративного права діляться на дві групи: які володіють і не володіють державно-владними повноваженнями. Органи виконавчої (а також інші наділені владними повноваженнями інституції) виступають як суб'єкт управління, інші колективні суб'єкти (підприємства, установи, організації, громадські та релігійні об'єднання) – як об'єкти управління.
Колективні суб'єкти організовані, відокремлені, самоврядні групи людей, які виступають зовні як щось єдине (не персоніфіковане за фізичними особами).
функціонально та організаційно відокремлений, має цілі, завдання, функції, діє на підставі норм права, визнається правосуб'єктним.
складається з людей, але не персоніфікований, знеособлений, це означає, що заміна складу не впливає на юридичне значення цього суб'єкта.
На відміну від індивідуального суб'єкта зовні виступає не сам колективний суб'єкт у повному складі, а від його імені виступають уповноважені особи, які реалізують його права та обов'язки.
Бахрах Д.М. Раніше ділив усі колективні суб'єкти на 4 групи:
Організації;
Структурні підрозділи;
Трудові колективи;
Складні організації (суборганізації, системи).
Наразі пропонує 3 класи: організації, структурні підрозділи організацій, складні організації (некомерційні системи тісно взаємопов'язаних організацій); найпростіші організації.
Нові тенденції у законодавстві про державну службу утворюється держава як сторона службових відносин.
Контракт укладає представник наймача.
Стаття 6 ФЗ «Про автономні установи» засновником автономної установи є РФ, суб'єкт РФ, муніципальне освіту – залежно від виду власності майна, основі якого автономні установи створюється.
Види колективних суб'єктів адміністративного права.
1. Організації (родове поняття), які далі поділяються на органи державної влади та місцевого самоврядування, підприємства, установи та інші організації, громадські та релігійні об'єднання.
ДК РФ юридичною особою визнається така організація, яка має відокремленим майном та відповідає їм за своїми зобов'язаннями, може від свого імені набувати та здійснювати майнові та особисті немайнові права, нести обов'язки, бути позивачем та відповідачем у суді.
Для вступу до адміністративно-правових відносин колективні освіти не обов'язково повинні бути юридичними особами, більш того, адміністративна правосуб'єктність не пов'язана з правами юридичної особи та необхідністю державної реєстрації.
У законодавстві останнього часу встановлюється, що органи виконавчої влади мають права юридичної особи.
Вчені-адміністративісти критикують це становище.
Перша думка права юридичної особи має орган влади, а однойменне установа. (Бахрах Д.М.).
Друга точка зору – органи виконавчої не є юридичними особами, а мають права юридичної особи, тією мірою, якою це необхідно, щоб здійснювати державне управління.
Спеціальне поняття – юридичних осіб громадського права. У вітчизняній літературі (Тихомиров Ю.А.) під ними розуміються державні органи (органи публічної владив цілому), а також державні та муніципальні освіти.
Класифікація юридичних осіб вітчизняному правітеж різна.
за ст. 48 ДК РФ залежно від взаємовідносин юридичної особи з засновниками (учасниками), (іншими словами, із суб'єктом управління, якщо переводити в площину управлінських відносин).
Поділ за критерієм мети отримання прибутку комерційні та некомерційні організації. Також суттєво для обсягу адміністративно-правового статусу, наприклад, для взаємовідносин із податковими органами.
Традиційна для адміністративного права термінологія: підприємства, установи, інші організації.
Організація родове поняття.
Підприємство в адміністративному праві вид організації, що здійснює виробничо-господарську діяльність (виробництво матеріальної продукції або матеріальних благ), виконання робіт та надання послуг з метою отримання прибутку. Термін «підприємство» у Цивільному кодексі України належить до майнового комплексу.
Види підприємств – державні, державні, приватні. Можуть бути унітарні федеральні, суб'єктів федерації (крайові), муніципальні: районні, міські, селищні.
Установа є видом організації, створеної для здійснення робіт або надання послуг нематеріального характеру, в некомерційних цілях. (Функції державного управлінняце установи одного типу, іншого типу соціально-культурні та інші функції.
Нове: автономні установи (АУ).
Автономна установа – це некомерційна організація, створена державною або муніципальною освітою для виконання робіт, надання послуг з метою здійснення повноважень органів державної влади, місцевого самоврядування у сферах науки, освіти, охорони здоров'я, культури, соціального захисту, зайнятості населення, фізичної культури та спорту
Види підприємств за галузями, за масштабом та значенням діяльності, за формою власності.
Інші некомерційні організації - споживчі кооперативи, фонди.
У ряді підручників адміністративного права описується статус комерційних та некомерційних організацій.
Особливий суб'єкт – структурні підрозділи організацій.
У Цивільному кодексі України не самостійні юридичні особи. Теоретично адміністративного права визнається, що структурні підрозділи можуть вступати в адміністративно-правові відносини як об'єкти управління. Наприклад, у внутрішньоорганізаційних відносинах.
Ознаки структурного підрозділу:
Це елемент організації, частина, яка здійснює її;
Організована самоврядна група людей, працівників, між якими розподілено обов'язки та існує ієрархія (не менше 4 працівників);
На чолі стоїть офіційно призначений керівник;
Легальні основи діяльності.
Не має свого майна (зазвичай), не виступає зовні, має обмежену громадянську правосуб'єктність.
2 види лінійні та функціональні.
Лінійні підрозділи виконують частину виробничої діяльності, функціональні – здійснюють функції, мають повноваження щодо лінійних одиниць.
Існують змішані види структурних підрозділів.
Особливості правового регулирования. Правове становище зазначених організацій загалом визначається, насамперед, нормами цивільного законодавства: ДК РФ, законами, наприклад, Закон РФ про акціонерні товариства, положеннями, статутами та іншими нормативними актами. Складність цих актів регулюють правосуб'єктність цих організацій у цивільно-правових відносинах, але певною мірою й у адміністративних правовідносинах.
Переважна частина норм, що встановлюють адміністративну правосуб'єктність, міститься у актах, адресованих державно-владному суб'єкту, а чи не організаціям (колективним утворенням) тобто. правосуб'єктність організацій закріплена непрямим («дзеркальним») шляхом закріплення правий і обов'язків органів виконавчої щодо даних організацій.
Такі положення про органи виконавчої влади (податкові, внутрішні справи, митні і т.д.) Велике значення мають акти, що регулюють окремі повноваження органів щодо всіх організацій (ліцензування, державна реєстрація, забезпечення безпеки тощо)
Адміністративна правосуб'єктність здатність бути носієм прав та обов'язків у державному управлінні, здатність вступати в адміністративно-правові відносини.
складається з адміністративної правоздатності та дієздатності, тобто для організацій здатність мати права та обов'язки та здійснювати їх самостійно зливаються в одне поняття правосуб'єктності та, на відміну від правосуб'єктності фізичних осіб, виникають одночасно. Деліктоздатність означає здатність нести юридичну відповідальність за свою неправомірну поведінку та є також елементом правосуб'єктності.
Організація та діяльність цих колективних утворень визначається законами, іншими нормативними актами та їх власними статутами, що не суперечать правовим нормам.
Характерні рисиадміністративної правосуб'єктності організацій (Конін Н.М.):
1. Адміністративна правосуб'єктність підприємств пов'язана з владною (державно-владною) діяльністю (інтереси підприємств пов'язані з виконавчою владою). Іншими словами, є громадський інтерес.
2. Ці відносини організаційні, управлінські.
3. Адміністративна правоздатність закріплюється в нормах адміністративного права та реалізується в адміністративних правовідносинах.
4. Адміністративна правосуб'єктність відіграє «трансмісійну» роль, у процесі її реалізації наводяться в рух цивільні, трудові, фінансові, земельні та ін. Відносини (реєстрація, заява).
Загальний та особливий статус
(Державних і недержавних організацій) - Наприклад, всі комерційні організації мають загальний статус, а суб'єкти природних монополій - спеціальним.
1. Загальний адміністративно-правовий статус виникає з таких питань: державна реєстрація, ліцензування, квотування, надання обов'язкової інформації та звітність (для оподаткування, статистики, обов'язковий бухгалтерський облік), природокористування, праця та зайнятість, санітарно-гігієнічні та протиепідемічні правила, протипожежні правила, безпека, антимонопольне законодавство, землекористування.
2. Спеціальний статус державних унітарних підприємств: установа, визначення профілю та виду діяльності, місце, наділення коштами, затвердження статуту, призначення керівника, укладання з ним контракту, державне замовлення, вилучення майна, припинення діяльності.
Відповідно до норм адміністративного права закріплюються права та обов'язки організацій, які можна розділити на дві групи:
1 група загальні всім суб'єктів правничий та обов'язки:
Дотримуватися санітарних, протипожежних, митних, екологічних, антимонопольних та інших загальнообов'язкових правил;
Дотримуватись правил реєстрації, ліцензування, атестації, сертифікації діяльності організацій;
Обов'язок не перешкоджати реалізації повноважень суб'єктів публічної влади під час здійснення контролю над діяльністю останніх;
Закріплено певні права організацій як підвладних об'єктів під час здійснення державного контролюта нагляду.
Правовий основою має бути ФЗ від 8 серпня 2001р. "Про захист прав юридичних осіб та індивідуальних підприємців при проведенні державного контролю (нагляду)".
Спеціальний статус можливо у організацій, у існуванні та розвитку яких держава зацікавлена. Наприклад, підприємства малого та середнього бізнесу, підприємства, які використовують працю інвалідів, некомерційні організації, які займаються соціально-значущою діяльністю (для молоді, студентів, ветеранів, інвалідів тощо).
Існує 3 типи (варіанти) відносин між органами виконавчої влади та організаціями:
1. Горизонтальні договірного типу, коли передаються повноваження на основі договорів або створюються спільні структури або укладаються інші угоди, такі також процесуальні відносини (аусоринг).
2. Вертикальні відносини у межах організаційної (майнової) залежності (засновник, власник держави). Створено спеціальні органи виконавчої влади – агенції, що здійснюють функції з управління державним майном.
3. Вертикальні відносини поза рамками організаційної залежності (підвідомчості), пов'язані з функціональною владністю органів держави; контроль, нагляд, притягнення до адміністративної відповідальності.
від 28.11.2018 N 451-ФЗ "Про внесення змін до окремих законодавчих актів Російської Федерації" поняття " підвідомчістьарбітражного суду" замінюється поняттям "компетенція арбітражного суду" (з дня початку діяльності касаційних судів загальної юрисдикції та судів загальної юрисдикції, але не пізніше 1 жовтня 2019 року).
Залежно від того, чи відносить закон дозвіл певної категорії справ до ведення виключно будь-яких одних органів або кількох різних органів, підвідомчість поділяється на
- виняткову (спеціальну);
- множинну.
Виняткова підвідомчість
Правила спеціальної підвідомчостіхарактеризуються тим, що певні категорії справ віднесено до підвідомчості арбітражного суду, незалежно від суб'єктного складу та інших критеріїв. Використання цих правил дозволяє розмежувати предмети ведення арбітражних судів із судами загальної юрисдикції.
По термінології АПК РФ до спеціальної підвідомчості арбітражних судів віднесено такі категорії справ (ст. 33 АПК РФ):
- про неспроможність (банкрутство);
- по суперечкам, зазначеним у статті 225.1 АПК РФ (справи з корпоративних суперечок);
- щодо спорів про відмову в державній реєстрації, ухилення від державної реєстрації юридичних осіб, індивідуальних підприємців;
- по суперечкам, що з діяльності депозитаріїв, що з урахуванням прав на акції та інші цінних паперів і з здійсненням передбачених федеральним законом інших правий і обов'язків;
- по суперечках, що випливають з діяльності державних корпорацій та пов'язані з їх правовим становищем, порядком управління ними, їх створенням, реорганізацією, ліквідацією, організацією та повноваженнями їх органів, відповідальністю осіб, які входять до їх органів;
- щодо спорів про захист інтелектуальних прав за участю організацій, які здійснюють колективне управління авторськими та суміжними правами, а також щодо спорів, віднесених до підсудності Суду з інтелектуальних прав відповідно до частини 4 статті 34 цього Кодексу;
- про захист ділової репутації у сфері підприємницької та іншої економічної діяльності;
- інші відносини, що виникають при здійсненні підприємницької та іншої економічної діяльності, у випадках, передбачених федеральним законом.
Усі відносини, перелічені у ст. 33 і 225.1 АПК РФ, розглядаються арбітражним судом незалежно від цього, чи є учасниками правовідносин, у тому числі виникли суперечка чи вимога, юридичних осіб, індивідуальні підприємці чи інші організації та .
Множинна підвідомчість
Правила множинної підвідомчостідозволяють вирішувати певні категорії справ як державним судам (загальної юрисдикції, арбітражним), і третейським судам.
Множинна підвідомчість залежно від способу вибору кількох юрисдикційних органів, яким справа підвідомча за законом, може бути поділена на:
- договірну (визначувану взаємною угодою сторін);
- імперативну (справа розглядається декількома юрисдикційними органами у визначеній законом послідовності);
- альтернативну (на вибір особи, шукає захистусвоїх прав).
Договірноїє підвідомчість, яка визначається взаємною угодою сторін. Наприклад, за наявності угоди сторін приймається до розгляду третейського суду суперечка, що виникла з цивільних правовідносин, між організаціями.
Імперативноюназивають підвідомчість, за якої справа розглядається декількома юрисдикційними органами у визначеній законом послідовності. Імперативною підвідомчістю охоплюються такі випадки:
- справа до передачі в арбітражний суд підлягає розгляду відповідно до федерального закону або договору сторін в обов'язковому претензійному порядку;
- коли федеральним законом передбачено попередній позасудовий порядок вирішення справи в адміністративному порядку, наприклад податковими органами.
Так, претензійний порядок встановлений федеральним законом за вимогами про зміну чи розірвання договору. Позов у цьому випадку може бути заявлений стороною до арбітражного суду лише після отримання відмови іншої сторони на пропозицію змінити або розірвати договір або неотримання відповіді у строк, зазначений у реченні або встановлений законом або договором, а за його відсутності - у 30-денний термін (п 2 ст.452 ГК РФ).
Що ж до досудового порядку вирішення конфліктів, то така правова можливість встановлено поруч федеральних законів, переважно у спорах, що з сплатою податкових і обов'язкових неподаткових платежей. Так, згідно зі ст. 104 НК РФ до звернення до суду податковий орган зобов'язаний запропонувати особі, яка залучається до відповідальності за скоєння податкового правопорушення, добровільно сплатити відповідну суму податкової санкції.
Альтернативнийназивають підвідомчість на вибір особи, яка шукає захисту своїх прав. Відповідно до традиційно прийнятого трактування правил альтернативної підвідомчості зацікавлена у вирішенні спору особа має право звернутися на свій розсуд до будь-якого органу, названого в законі. За чинним законодавством зацікавлена особа, звернувшись за вирішенням спору в несудовому порядку відповідно до правил альтернативної підвідомчості, не позбавляється права на звернення до суду (ст. 46 Конституції РФ).
Тому в даний час альтернативна підвідомчість практично втратила своє самостійне правове значення у тих випадках, коли йдеться про альтернативу між судовим та адміністративним порядком оскарження. Що стосується випадків альтернативної підвідомчості між судами загальної юрисдикції та арбітражними судами, то такі ситуації можливі через неоднозначність тлумачення судами загальної юрисдикції та арбітражними судами законодавства про підвідомчість.
Щорічно збільшення навантаження на суди загальної та арбітражної юрисдикції робить все більш актуальною проблему розвитку альтернативних форм захисту спірних прав у сфері цивільного обороту, оскільки активне використання позасудових процедур вирішення правових конфліктів сприяє вирішенню як мінімум двох важливих завдань. По-перше, підвищення доступності та ефективності правосуддя у цивільних справах за рахунок звільнення державних судів від великої кількостісуперечок, які потребують судового втручання. По-друге, забезпечення більш ефективного захисту прав і свобод для значної кількості суб'єктів цивільного обороту за рахунок використання простих, оперативних та менш витратних порівняно з правосуддям альтернативних процедур врегулювання конфліктних ситуацій. Звернення до альтернативних способів вирішення спорів є однією з форм реалізації конституційної норми, згідно з якою кожен має право захищати свої права та свободи всіма способами, не забороненими законом (ч. 2 ст. 45 Конституції РФ). Розширення ареалу можливостей для таких звернень підвищує Російській Федерації загальний рівень гарантій захисту правий і законних інтересів, сприяє становленню цивілізованих методів соціального саморегулювання.
У літературі альтернативне вирішення спорів визначають як систему взаємопов'язаних дій сторін та інших осіб з розгляду спору, спрямованих на його позасудове врегулювання або вирішення з використанням примирних або інших не заборонених законом процедур, що здійснюється, як правило, на підставі добровільного волевиявлення сторін*(214) . Зазвичай з використанням приватноправових процедур в такому порядку вирішуються цивільно-правові суперечки, але можливе позасудове вирішення та публічно-правового спору в інших процедурах, у тому числі і за відсутності добровільного волевиявлення сторін, якщо це передбачено федеральним законом.
Так, суперечка з приводу порушення прав внаслідок неправомірних дій (бездіяльності) органів державної влади, органів місцевого самоврядування, посадових осіб, державних та муніципальних службовців на розсуд зацікавленої особи може бути передана на розгляд одразу до суду або до вищого порядку підпорядкованості органу, що не перешкоджає у подальшому за необхідності скористатися засобами судового захисту. Однак досудовий порядок вирішення публічно-правового спору може бути введений федеральним законом і як обов'язковий, як це передбачає, наприклад, митне законодавство.
Серед альтернативних процедур вирішення економічних суперечок нині найбільшого розвитку отримав третейський суд. У п. 1 ст. 11 ГК РФ дозвіл третейським судом підвідомчих йому справ нарівні з вирішенням справ судом загальної юрисдикції та арбітражним судом віднесено до судового захисту порушених чи оскаржених цивільних прав. Третейський розгляд справді має схожість із судовою процедурою, проте на відміну від судочинства в органах державної (судової) влади провадження у третейському суді є приватноправовою процедурою вирішення спору, приватноправовою формою захисту цивільних прав*(215). Передача справи на дозвіл третейського суду повністю залежить від волевиявлення сторін, які уклали відповідну угоду. Це скоріше конфіденційний спосіб узгодження інтересів у суперечці за допомогою обраних сторонами посередників в особі третейських суддів, спосіб примирення на засадах чесності, порядності, взаємної довіри, бажання зберегти партнерські відносини.
За змістом ст. 10, 18, 46, 118 Конституції РФ судовий захист прав здійснюється виключно державним судом як органом правосуддя і лише за допомогою певних форм судочинства (конституційного, цивільного, адміністративного та кримінального). Діяльність третейського суду правосуддям не є, жодна з передбачених у Конституції РФ форм судочинства не здійснюється. У зв'язку з цим не варто, щоб уникнути плутанини в поняттях провадження в третейському суді називати правосуддям*(216) або судочинством*(217). Правильніше назвати його третейським розглядом. У літературі воно визначається як регламентована нормами третейського права діяльність третейського суду та осіб, що беруть участь у справі, з розгляду та вирішення переданого до цього суду за згодою сторін спору, що виникла з цивільних правовідносин, а третейський суд - як особливий недержавний юрисдикційний орган, уповноважений державою та сторонами правовідносини розглядати та вирішувати справи про захист цивільних прав та виносити обов'язкові рішення*(218).
Третейський розгляд може здійснюватися як постійно діючими третейськими судами, і "разовими" третейськими судами (ad hoc), які створюються щоразу сторонами на вирішення конкретного спору. По використанню третейського розгляду ми поки що значно відстаємо від країн із розвиненою ринковою економікою, у яких третейськими судами (арбітражами) дозволяється від 60 до 90% підприємницьких та інших економічних суперечок*(219). Отже, у міру подальшого розвитку громадянського обороту в країні, становлення в Російській Федерації громадянського суспільства слід очікувати значного розширення третейської форми вирішення спорів насамперед у сфері підприємницької діяльності, Що практика переконливо підтверджує.
Так, ще недавно (2004 р.) у літературі зазначалося, що у Росії існує понад 300 постійно діючих третейських судів*(220), до 2007 р. їх було вже 500, зокрема понад 90 діяли при регіональних торгово-промислових палатах* (221). Про темпи подальшого розвитку третейського розгляду можна судити за інтерв'ю голови Федерального третейського суду С.П. Мамонтова. Очолюваний ним третейський суд було створено у травні 2007 р. і налічував на момент створення всього сім суддів. Менш як за два роки у його складі стало вже 400 суддів, всього судом розглянуто 200 справ, ще 17 справ перебувають у провадженні. На сьогодні Федеральний третейський суд має 130 підрозділів у 38 суб'єктах Російської Федерації * (222).
Як показує практика, третейські суди беруть на себе частину навантаження лише арбітражних судів, стосовно ж до судів загальної юрисдикції третейський розгляд важко вважати реально існуючою альтернативною формою вирішення спорів, оскільки в конфліктах за участю громадян, не наділених статусом підприємця, воно застосовується надзвичайно. Тим часом відповідно до Федерального закону від 24 липня 2002 р. N 102-ФЗ "Про третейські суди в Російській Федерації" третейський розгляд може застосовуватися для вирішення цивільно-правових суперечок не тільки між суб'єктами підприємницької діяльності. Ці суперечки можуть виникати як між організаціями та громадянами, так і між громадянами без участі організацій, що у будь-якому разі саме по собі згідно з чинним законодавством не перешкоджає їхній передачі на дозвіл третейського суду.
Таке становище певною мірою обумовлено недоліками колишнього законодавчого регулювання третейського розгляду за участю громадян. Відповідно до Положення про третейському суді, включеному до ЦПК РРФСР 1964 у вигляді Додатка N 3, передбачалася можливість передачі на розгляд третейського суду будь-якого спору громадян, за винятком спорів, що випливають із трудових та сімейних відносин, якщо тільки його учасником не була організація (Ст. 1). При цьому постійно діючих третейських судів для вирішення спорів громадян не існувало, і третейський суд повинен був організовуватися щоразу за особливою згодою всіх учасників спору (ст. 2). Не існувало і легального матеріального стимулу для потенційних "разових" третейських суддів, оскільки розгляд справ у третейських судах мало здійснюватися безкоштовно (ст. 8)*(223). Відповідно легальний інститут третейського розгляду суперечок між громадянами мало працював, що ні виключало (не виключає і зараз) діяльності нелегальних третейських судів, зокрема і кримінального характера*(224).
В даний час законодавче регулювання інше, але інерція колишнього порядку збереглася, хоча потенціал для розвитку третейського розгляду за участю громадян є. Проте самі громадяни мало обізнані про можливості третейського розгляду суперечок, а юристи-практики в основній своїй масі ставляться до нього скептично. При розгляді в суді цивільної справи судді не завжди роз'яснюють право передачі спору на вирішення третейського суду, а якщо і роз'яснюють, то дуже формально, без наведення доводів про перевагу такого способу вирішення конфлікту. Теоретично третейському розгляду за участю громадян належної уваги також не приділяється. Після введення в дію Федерального закону від 24 липня 2002 р. "Про третейські суди в Російській Федерації" багато процесуалістів зверталися до інституту третейського розгляду, але воно розглядалося ними переважно в аспекті проблеми ефективності вирішення економічних суперечок у такій приватно-правовій процедурі, як альтернативної арбітражному процесу.
Діяльність третейських судів може стати предметом судового контролю, що здійснюється за допомогою заперечення їх рішень до суду загальної або арбітражної юрисдикції (гл. 46 ЦПК, § 1 гл. 30 АПК), а також вирішення цими судами питання про видачу виконавчого листа на примусове виконання рішення третейського суду суду (гл. 47 ЦПК, § 2 гл. 30 АПК). Дозволяють державні суди за правилами цивільного або арбітражного процесуального законодавства та питання про примусове забезпечення позову, що розглядається третейським судом (ст. 25 Федерального закону "Про третейські суди в Російській Федерації"). У кожному такому провадженні суд загальної юрисдикції та арбітражний суд діють як орган судової влади, який здійснює за допомогою правосуддя захист прав та законних інтересів учасників третейського розгляду.
У літературі іноді висловлюється думка, що сторони третейського розгляду за взаємною домовленістю вправі відмовитися від заперечення рішення третейського суду, навіщо повинні закріпити в угоді його остаточність та незаперечність. Наслідком такої угоди нібито буде неможливість оскарження ухваленого рішення*(225). Однак насправді угода про відмову від використання прямо передбаченого федеральним законом засобу судового захисту не матиме юридичної сили. Будь-яка сторона в третейському розгляді та за наявності такої угоди має право подати заяву про скасування рішення третейського суду до державного суду. Воно не буде перешкодою для розгляду відповідної заяви та судом загальної чи арбітражної юрисдикції. Інше вступало б у суперечність із ч. 1 і 2 ст. 46 Конституції РФ, які гарантують кожному декларація про судовий захист, і навіть зі ст. 3 ЦПК та ст. 4 АПК, правила яких конкретизують відповідні конституційні положення та не визнають дійсність відмови від права на звернення до суду.
Сама собою третейська угода між учасниками спірних правовідносин про розгляд спору в третейському суді, яка є перешкодою для передачі його до державного суду, не може розглядатися як відмова від права на звернення до суду, оскільки це можливо лише у випадках та порядку, передбачених федеральним законом , при цьому цей порядок передбачає наступний судовий контроль за рішенням третейського суду. Відповідний комплекс правовідносин та забезпечує реалізацію права на судовий захист, виключення з нього правовідносин за участю державного суду є неприпустимим, у тому числі і за згодою між учасниками спору. Це не означає, що заінтересована особа не має права відмовитися від подання заяви про скасування рішення третейського суду, але основою для такої відмови буде не попереднє покладання на себе відповідного зобов'язання, а добровільне волевиявлення відповідно до диспозитивного права розпоряджатися предметом спору та процесуальними засобами його захисту на свій розсуд.
З третейським розглядом певною мірою схоже вирішення конфліктів спеціально уповноваженими органами в адміністративному чи іншому порядку. Якщо відволіктися від порядку формування складу відповідного юрисдикційного органу та підстав для розгляду справи, їх об'єднує те, що рішення по суті спору у всіх цих процедурах приймається певним квазісудовим органом. Прикладом такого спеціально уповноваженого органу з вирішення конфліктів є комісії з трудових спорів, які утворюються з ініціативи працівників та (або) роботодавця з рівної кількості представників працівників та роботодавця (ст. 384 Трудового кодексу РФ). Передача спору на вирішення відповідного квазісудового органу може здійснюватися на розсуд зацікавленої особи або може бути обов'язковою з прямого розпорядження федерального закону, що не обмежує, однак, права учасників конфлікту на судовий захист.
Наприклад, згідно зі ст. 1248 ЦК у випадках, передбачених Цивільним кодексомРФ, встановлюється обов'язковий досудовий адміністративний порядок захисту інтелектуальних прав федеральним органом виконавчої влади з інтелектуальної власності, при якому утворено палату з патентних спорів, або федеральним органом виконавчої влади за селекційними досягненнями, а за секретними винаходами - федеральним органом виконавчої влади, уповноваженим Урядом РФ. Рішення цих органів може бути оскаржені до суду в установленому законом порядку. Правила розгляду та вирішення спорів у названих органах встановлюються відповідно федеральним органом виконавчої влади, що здійснює нормативно-правове регулювання у сфері інтелектуальної власності, федеральним органом виконавчої влади, що здійснює нормативно-правове регулювання у сфері сільського господарства, та уповноваженим органом.
Зокрема, заявка на видачу патенту на винахід подається до федерального органу виконавчої влади з інтелектуальної власності, рішення якого про відмову у видачі патенту, про видачу патенту або про визнання заявки на винахід відкликаної можуть бути оскаржені заявником до суду лише після розгляду його заперечення, поданого до палати з патентних суперечок (ч. 3 ст. 1387 ЦК); заявка на винахід з встановленою мірою секретності подається в залежності від її тематичної приналежності до уповноваженого Урядом РФ федерального органу виконавчої влади, він і буде органом за попереднім досудовим розглядом спору, що виник у зв'язку з такою заявкою (ч. 6 ст. 1401 ДК).
Обов'язковий досудовий порядок вирішення окремих суперечок у сфері цивільного обороту передбачено й іншими федеральними законами, у зв'язку з чим іноді висловлюється думка про неузгодженість такого регулювання з вимогою забезпечення доступності судового захисту для кожної зацікавленої особи. Відповіддю прибічникам цього підходу може бути Ухвала Конституційного Судна РФ від 16 листопада 2000 р. N 238-О за скаргою ТОВ " Еконт " порушення конституційних права і свободи окремими положеннями ст. 231, 247, 279, 371 та 379 Митного кодексу РФ. В обґрунтування рішення про відмову у прийнятті скарги до розгляду через її неприпустимість Конституційний Суд РФ у мотивувальній частині Визначення вказав, що положення ч. 2 ст. 371 названого Кодексу, що встановлює правило про обов'язкове попереднє звернення зі скаргою на постанову митного органу про накладення стягнення до вищого митного органу, спрямоване на оперативне вирішення конфліктів безпосередньо у державних органах. Воно не перешкоджає реалізації права на судовий захист, оскільки рішення вищого митного органу заінтересованою особою може бути оскаржено до суду.
Проте ставлення до попередньому порядку вирішення суперечок як обов'язкової умові для звернення до суду теоретично та практиці залишається неоднозначним, і це позначається на позиції законодавця, що обмежує можливості альтернативного способу врегулювання конфліктів. Причому законодавець через неправильну оцінку критеріїв повноти реалізації права на судовий захист та її доступність іноді вносить невиправдані зміни до вже усталених форм вирішення спорів, що на практиці довели свою ефективність.
Так, відповідно до колишнього трудового законодавства більшість індивідуальних трудових спорів успішно вирішувалося комісіями з трудових спорів, які були обов'язковим попереднім органом з їх вирішення. Однак новий Трудовий кодекс РФ не передбачив положення про обов'язковість попереднього позасудового порядку вирішення конфліктів у сфері трудових правовідносин комісією з трудових спорів. Відповідно Верховний СудРФ у п. 2 Постанови Пленуму від 17 березня 2004 р. N 2 (в ред. від 28 грудня 2006 р. N 63) дав роз'яснення, що особа, яка вважає свої права порушеними, на власний розсуд вибирає спосіб вирішення індивідуального трудового спору та вправі одразу звернутися до суду*(226). Враховуючи, що волевиявлення зацікавленої особи на звернення до відповідного юрисдикційного органу з вирішення трудових спорів формується зазвичай на такій точці розвитку конфлікту, коли дії (бездіяльність) іншої сторони суб'єктивно сприймаються як найвищий ступінь несправедливості, можна припустити емоційну перевагу для багатьох комісію з трудових спорів, до складу якої входять представники "кривдника", а одразу до суду. Чинне законодавство явно заохочує такі настрої та дії, суттєво знижуючи можливості комісій із трудових спорів щодо вирішення трудових конфліктів, сприяючи зростанню навантаження на суди.
До альтернативних правосуддя процедур вирішення правових конфліктів у сфері захисту цивільних прав у літературі називають також переговори, претензійний порядок врегулювання суперечок, посередництво, примирення * (227). Як правило, вони застосовуються у різних поєднаннях один з одним. При їх використанні не виноситься рішення про захист прав, а відбувається врегулювання розбіжностей, досягається угода, що задовольняє сторони, з предмету спору. Відповідно вони можуть використовуватися як альтернативні процедури не тільки правосуддю, а й третейському розгляду.
Названі процедури націлені на пошук компромісу, у тому числі із залученням як посередників фахівців у тій чи іншій сфері юридичної діяльності. Їх вміле використання допомагає запобігти розвитку суперечки, що виникла в протиборство, сприяє збереженню нормальних відносин між його учасниками. Однак у нашій країні вони використовуються мало не лише при врегулюванні суперечок між громадянами, але й у сфері підприємництва, де збереження партнерських відносин між сторонами, що сперечаються, має особливо більше значення.
Так, Є.І. Носирєва відзначає, що звичайним у підприємницькій діяльності стало включення до договору застереження про врегулювання можливих розбіжностей шляхом переговорів, але при виникненні суперечки його учасники традиційно звертаються до суду, хоча це призводить до значних втрат часу та грошей, до емоційних навантажень та розриву ділового співробітництва. Як причини такого становища вона справедливо називає стереотипи радянської поведінки, відсутність у конфліктуючих сторін та їхніх представників-юристів уявлень про переговори як про ефективний спосіб врегулювання суперечок, а також навичок їх ведення. У зв'язку з цим слід погодитися з пропозиціями щодо необхідності розробки вітчизняної теорії переговорів та вжиття заходів щодо впровадження відповідних теоретичних знань та навичок насамперед у професійне середовище юристів*(228). При цьому необхідно активніше використовувати досвід інших країн, наприклад, США, де практика врегулювання конфліктів за допомогою переговорів набула широкого поширення, існує цілісна теорія їх проведення, яка постійно розробляється та досліджується. юридичною наукою, її вивченню надається першорядне значення під час підготовки юристів*(229).
Претензійний порядок вирішення спорів на відміну переговорів має правову регламентацію, активніше застосовується практично, докладно досліджений теоретично. В основі його лежить претензія, яка є письмовим зверненням зацікавленої особи до контрагента з вимогою безпосередньо відновити порушені права без втручання суду*(230). Претензійне виробництво може здійснюватися самостійно або поєднуватися з переговорами та посередництвом.
Претензія може бути заявлена заінтересованою особою на його розсуд з будь-якої суперечки, але якщо пред'явлення претензії передбачено законом або договором, дотримання претензійного порядку стає обов'язковою умовою порушення цивільної справи. При його недотриманні позовна заява підлягає поверненню, а при порушенні справи без дотримання відповідної умови прийнята заява залишиться без розгляду (п. 1 ч. 1 ст. 135 та ст. 222 ЦПК, п. 7 ст. 126, ч. 1 ст. 128 , п. 4 ч. 1 ст.129 та п. 2 ст.148 АПК).
Зазвичай, претензійний порядок як обов'язковий досудовий порядок врегулювання конфліктів застосовується у сфері підприємницької діяльності, суб'єктами якої є організації та громадяни-підприємці. Однак у ряді випадків законодавство передбачає обов'язкове пред'явлення претензії до передачі спору до суду та за договорами за участю громадян. До справ, за якими передбачено обов'язковий досудовий претензійний порядок врегулювання конфлікту, відносяться, зокрема, справи щодо спорів, що виникають у зв'язку з наданням транспортних послуг та послуг зв'язку. Наприклад, відповідно до ст. 120, 123 Статуту залізничного транспорту Російської Федерації ( Федеральний законвід 10 січня 2003 р. N 18-ФЗ) до пред'явлення до залізниці позову, що виник у зв'язку із здійсненням перевезення вантажу або вантажобагажу, обов'язково пред'явлення до неї претензії, строк для якої встановлено у шість місяців, а щодо штрафів та пені - 45 днів.
Роль та значення претензійного порядку вирішення спорів, насамперед за участю організацій у сфері підприємницької та іншої економічної діяльності, нині у літературі оцінюються неоднозначно. Одні автори бачать у ньому дієвий та ефективний спосіб захисту прав, здатний суттєво знизити навантаження на державні суди, підвищивши цим доступність судового захисту у справах, які дійсно потребують втручання суду. У зв'язку з цим пропонується повернутися до порядку вирішення конфліктів в економічній сфері, що існував до 1995 р., коли звернення організацій з претензією до передачі спору до суду було обов'язковим*(231). Інші наголошують на негативних сторонах претензійного порядку, який, на їхню думку, здатний призвести до порушення прав зацікавлених осіб, оскільки після отримання претензії недобросовісний боржник має можливість приховати своє майно, унеможлививши виконання у майбутньому судового рішення на користь кредитора. Відповідно вони виступають за обмежувальне використання претензії як засобу врегулювання конфліктів у сфері громадянського оборота*(232).
Тим часом переваги претензійного порядку врегулювання суперечок непорівнянні з його недоліками, які до того ж виглядають явно перебільшеними. Так, А.М. Негативних наводить переконливий приклад поточної претензійної роботи АТ "Мосенерго", внаслідок якої боржники відшкодовують близько третини. дебіторської заборгованостіна рік і лише від однієї організації тисячі суперечок передаються розгляд арбітражних судів. При цьому він справедливо вказує на швидкість, економічність, конфіденційність, універсальність відповідної процедури, що має до того ж здатність оптимізувати функціонування всього господарського механізму, можливість законодавця звести до мінімуму прояв її негативних свойств*(233). У зв'язку з цим заслуговують на підтримку пропозиції щодо активізації зусиль законодавця з вироблення рішень, спрямованих на ширше використання претензійного порядку як альтернативи правосуддю у цивільних справах*(234).
Посередництво як альтернативна судочинству добровільна форма врегулювання конфліктів у сфері цивільного обороту передбачає участь третьої особи для надання сприяння сторонам у досягненні взаємоприйнятної угоди щодо спору, що виникла між ними. Зазвичай воно супроводжується переговорами сторін, у яких бере участь нейтральний посередник, але не можна виключати можливість врегулювання конфлікту посередником і без ведення таких переговорів, зокрема у разі територіальної віддаленості контрагентів один від одного. Переваги посередництва в порівнянні з судочинством полягають у швидкості вирішення спору, у меншому розмірі витрат, у простоті та конфіденційності процедури, у її більшій психологічній комфортності через відсутність протиборства сторін, у мінімізації негативних наслідків конфлікту на стан відносин між контрагентами.
На відміну з інших економічно розвинених країн посередництво ми розвинене слабко, відсутня його чітка нормативна регламентація*(235). Як елемент системи примирних позасудових процедур врегулювання конфліктів воно закріплено лише трудовому законодавстві для колективних трудових суперечок (гл. 61 Трудового кодексу РФ). Цивільне процесуальне законодавство взагалі не містить посилань на посередництво, а нормах арбітражного процесуального законодавства воно згадується при регламентації дій суду в окремих стадіях судочинства.
Так, згідно з п. 2 ч. 1 ст. 135 АПК суддя під час підготовки справи до судового розгляду роз'яснює сторонам їхнє право звернутися за сприянням до посередника з метою врегулювання спору. При призначенні справи до розгляду арбітражного суду відповідно до ч. 2 ст. 158 АПК може відкласти судовий розгляд за клопотанням обох сторін у разі їх звернення за сприянням до посередника з метою врегулювання спору. Очевидно, що в наведених нормативних положеннях посередництво, яке може використовуватися сторонами для врегулювання спору після порушення справи в суді, розглядається як паралельна судочинству процедура. При цьому саме собою врегулювання спору за допомогою посередника, який суб'єктом арбітражного процесу не є, не може бути підставою для припинення провадження у справі в арбітражному суді. Для цього необхідно, щоб позивач звернувся до суду із заявою про відмову від позову та ця відмова була прийнята судом або сторони подали мирову угоду, яку суд затвердив (п. 4 ч. 1 та ч. 2 ст. 150 АПК).
Разом з тим, незважаючи на таке законодавче регулювання, немає жодних перешкод для добровільного звернення до посередника з метою досудового врегулювання конфліктів, що виникають у сфері цивільно-правових відносин, незалежно від того, чи належить конкретна суперечка до підвідомчості арбітражного суду або суду загальної юрисдикції. Немає перешкод за аналогією з арбітражним процесом і звернення сторін до посередника з метою врегулювання спору після порушення цивільної справи у суді загальної юрисдикції. Проте слід погодитись з Е.А. Носировий, що з більш активного використання цієї альтернативної форми врегулювання цивільно-правових суперечок слід декларація про посередника безпосередньо закріпити в ЦПК і АПК, як це зроблено стосовно третейським судам, гарантувати конфіденційність посередництва, з досвіду інших країн розробити і прийняти типові процедурні правила його проведення * (236).
Розглядаючи проблему посередництва як одну з альтернативних форм вирішення спорів, Консультативна рада європейських суддів Ради Європи у Висновку від 24 листопада 2004 р. зазначає, що відповідні правові норми або судова практикаповинні надати судді право спрямовувати сторони до посередника, призначеного у законному порядку. У цьому Рада вважає за можливе виступ у ролі посередника самого судді за збереження їм неупередженості, тобто. з тих суперечках, якими суддя не проводить слухання і не виносить рішення. Наголошується також на великому значенні навчання посередництва, прийнятності звернення до посередника та посередницьких організацій поза судовою системою за умови, що судовий орган може здійснювати нагляд за компетентністю цих посередників або приватних організацій, а також за порядком їх залучення до врегулювання спору та за вартістю посередницьких послуг*( 237).
Осмислюючи наведені рекомендації у контексті співвідношення приватноправових процедур врегулювання цивільно-правових суперечок з правосуддям у цивільних справах, слід враховувати, що принципами російського цивільного права є свобода договору, свобода розсуду учасників цивільних правовідносин у встановленні своїх прав і обов'язків, що не суперечать закону, неприпустимість -або приватні відносини (ст. 1, 9, 421 ДК РФ). Стосовно досудового посередництва це свободу учасників цивільно-правового спору за узгодження варіантів його врегулювання з допомогою обраного на власний розсуд посередника, що ні перешкоджає подальшому звернення до суду з позовом у разі відмовитися від виконання умов виробленого угоди.
При використанні посередництва як процедура, паралельна правосуддю, при досягненні угоди потрібне застосування однієї з форм закінчення судового провадження у справі: прийняття рішення, якщо результатом врегулювання стало зменшення позивачем розміру позовних вимог або визнання відповідачем позову (ст. 194, 198 ЦПК, ст. 167, 170 АПК); припинення провадження, якщо в результаті врегулювання позивач відмовився від позову або сторони уклали мирову угоду (ст. 220 ЦПК, ст. 150 АПК); залишення заяви без розгляду, якщо врегулювання призвело до угоди про передачу спору на розгляд третейського суду (абз. 6 ст. 222 ЦПК, п. 6 ст. 148 АПК): неявка сторін або одного позивача на засідання суду загальної юрисдикції (абз. 7 та 8 ст.222 ЦПК). Значна частина перерахованих розпорядчих дій сторін перебуває під контролем суду, оскільки суд загальної юрисдикції відповідно до ч. 2 ст. 39 ЦПК не приймає відмову позивача від позову, визнання позову відповідачем і затверджує мирову угоду сторін, якщо це суперечить закону чи порушує правничий та законні інтереси інших. Таке ж регулювання передбачено для провадження в арбітражному суді (ч. 5 ст. 49 АПК).
Привертає увагу, що арбітражне процесуальне законодавство спеціально вказує на контроль суду за розпорядчими діями позивача щодо зменшення ним розміру позовних вимог, а цивільне процесуальне законодавство такої вказівки не містить. Проте зменшення розміру позовних вимог є частковою відмовою від позову, тому редакція ч. 2 ст. 39 ЦПК не перешкоджає і суду загальної юрисдикції під час розгляду справи сутнісно погодитися з волевиявленням позивача у разі суперечності даного розпорядчого дії вимогам закону чи порушення їм прав інших.
Примирення, яке також розглядається в літературі як альтернативного правосуддяспособу врегулювання суперечок, завжди є результатом певних примирних процедур, вкладених у вироблення взаємоприйнятного для сторін варіанти вирішення конфлікту. Такими процедурами є переговори за участю або без участі посередника, причому переговорам чи посередництву, спрямованим на примирення, може передувати і претензії. Примирливі процедури можуть бути альтернативними не лише цивільному судочинству, а й третейському розгляду.
А.І. Херсонців зазначає, що у деяких європейських країнахгромадянське судочинство не може бути розпочато, якщо сторони не звернулися до альтернативних процедур з метою можливого досягнення примирення*(238). Такий порядок у разі його широкого запровадження в нашій країні також не міг би розглядатися як той, хто порушує право на судовий захист, оскільки у разі недосягнення примирення зацікавлена особа має можливість захищати свої права за допомогою суду. Проте російським законодавством примирні позасудові процедури закріплені як обов'язкові лише колективних трудових суперечок.
Водночас сучасне цивільне та арбітражне процесуальне законодавство Росії приділяє серйозну увагу примиренню сторін після виникнення спору в суді. Зокрема, в Арбітражному процесуальному кодексі є спеціальний розділ (15), присвячений примирливим процедурам та мировій угоді, примирення сторін у цивільному та арбітражному процесі є одним із безпосередньо закріплених у законі завдань підготовки справи до судового розгляду, але примирення в силу чинного правового регулювання можливе і всіх наступних етапах судочинства, і навіть під час виконання судових постанов.
Аналіз процесуальних норм, що встановлюють правила укладання мирової угоди, особливо під час підготовки справи до судового розгляду, дозволяє дійти невтішного висновку, що у ролі основного посередника між сторонами судового спору з метою досягнення примирення виступає сам суд від імені одноособового судді чи колегії суддів. Це не виключає можливості участі в примирливих процедурах інших посередників, але, як зазначалося, таке посередництво перебуватиме за рамками цивільного чи арбітражного процесу. Завдання ж із примирення сторін постає саме перед суддею відразу після ухвалення позовної заяви. Її виконання вимагає від суду як специфічного посередника у врегулюванні суперечки як з'ясування суті виниклого правового конфлікту, а й розуміння мотивації поведінки позивача і відповідача, особливостей особи й іншого, їх внутрішнього психологічного настрою. Облік цих чинників необхідний вибору конкретних способів на свідомість протиборчих сторін у цілях формування вони обопільного бажання завершити що виник правової конфлікт мировим угодою.
Водночас право закінчити справу мировою угодою належить виключно самим сторонам, і пов'язано вона з диспозитивністю цивільного судочинства, відповідно до якої сторони вільні у розпорядженні своїми матеріальними правами та процесуальними засобами їхнього захисту. Вирішити матеріально-правовий спір за взаємною угодою вони могли і до передачі його до суду, але не зуміли цього зробити, що свідчить про глибину конфлікту, що виникли, про наявність суттєвих протиріч між сторонами. Проте для суду закінчення справи мировою угодою сторін, як правило, є бажаним варіантом завершення процесу. І тут, якщо розпорядчі дії сторін не суперечать закону і не порушують права інших, як повністю реалізуються передбачені ст. 2 ЦПК та ст. 2 АПК кінцеві цілі цивільного судочинства, а й суттєво економляться час та сили самих суддів. Така "зацікавленість" суду на завершення процесу мировою угодою сторін таїть у собі деякі небезпеки.
Від поняття «способ захисту права» (ст. 12ГК РФ) відрізняється поняття «форма захисту права».
Форма захисту права – категорія процесуального характеру. Під формою захисту права розуміється яка визначається законом діяльність компетентних органів захисту права, тобто. щодо встановлення фактичних обставин, застосування до них норм права, визначення способу захисту права, винесення рішення та здійснення контролю за його виконанням. Застосування перелічених у законі методів захисту права, тобто. певних примусових заходів до порушника права, здійснюється не однією, а декількома формами захисту права.
Захист громадянських прав ввозяться різних формах, тобто. у визначеному законодавством порядку, тим чи іншим юрисдикційним органом. Розрізняють загальний (судовий та позасудовий), спеціальний (адміністративний) та виключний (самозахист права) порядок захисту цивільних прав.
Позасудові процедури представлені у нас третейськими судами та посередництвом (розвинене поки що слабко).
Охорону безперечних цивільних прав також здійснюють нотаріуси та інші посадові особи, яким законом надано право вчиняти нотаріальні дії.
Захист порушених чи оскаржених цивільних прав здійснюють відповідно до підвідомчості справ, встановленої процесуальним законодавством, суди загальної юрисдикції, включаючи судів, арбітражні, третейські суди.
Існує дві суперечки про право:
1. порушення прав особи
2. заперечення прав іншим учасником правовідносини
Суперечка про правоє індивідуальний юридичний конфлікт громадян чи організацій, зіткнення їх інтересів та прагнень.
Об'єктами суперечки при порушенніправ осіб є, як правило, майно чи нематеріальні цінності. Спосіб порушення при цьому не має значення, що кваліфікує.
При заперечуванніправ іншим учасником спірні правовідносини стають невизначеними, неясними. У результаті неочевидні взаємні правничий та обов'язки учасників, що утрудняє їх здійснення. Даний вид спору про право виникає при висуванні вимог на авторство будь-якого твору, при заяві про недійсність укладеної угоди або шлюбу тощо. Заперечення виникає і при пред'явленні до суду безпідставного позову.
Розмежування суперечок право на зазначені види має практичного значення. Захист права при його порушенні полягає у відновленні становища, що існувало до порушення права, та припинення дій, що порушують право або створюють загрозу його порушення; присудження до виконання обов'язків у натурі; відшкодування збитків; у стягненні неустойки; у компенсації за моральну шкоду і т. п., а при оскарженні - у визнанні права або визнанні заперечної чи нікчемної угоди недійсною та ін.
Така форма захисту права, як самозахист, характеризується тим, що зацікавлена особа самостійно вживає відповідних заходів до припинення правопорушних дій (ст. 14 ЦК). Це сама стародавня формаправового захисту. Вона найпростіша, але результативна.
Водночас при самозахисті велика небезпека неправомірних дій, прояви незаконності з боку суб'єкта, що захищається, який, наприклад, або неправильно оцінює ситуацію або захищає права, які йому не належать, або вживає заходів, не передбачених законом. Саме тому у ст. 14 ЦК спеціально обумовлено, що засоби захисту мають бути пропорційні порушенню.
Проте самозахист правомірна у деяких передбачених законом випадках: необхідна оборона (ст. 1066 ЦК) та крайня необхідність (ст. 1067 ЦК). Також законом встановлено різновид самозахисту у вигляді безакцептного списання кредитором із банківського рахунку боржника суми заборгованості (п. 2 ст. 854 ЦК).
Для самозахисту характерна та обставина, що правозахисні дії здійснює сама зацікавлена особа без та поза будь-яким нормативно встановленим регламентом.
Самостійну форму захисту права представляє також врегулювання спорів про право, Суть якої полягає в спільних діях сторін, що сперечаються з ліквідації виникаючого конфлікту. Учасники спору зацікавлені у відновленні нормальних, безперечних правовідносин реалізації своєї економічної діяльності без перешкод і труднощів. Це насамперед належить до юридичних осіб, які прагнуть збереження тривалих, оптимальних їм правовідносин з контрагентами.
В даний час врегулювання спорів про право передбачено Положенням про претензійний порядок врегулювання спорів від 24 лютого 1992, а щодо трудових спорів - Трудовим кодексом.
Суть врегулювання суперечок зводиться до того, що особа, чиї права дійсні або ймовірно порушені або оскаржені, у нормативно визначений термін у письмовій формі доводить свої вимоги з додатком відповідних документів до другої сторони. Остання, розглянувши заяву, має у визначений термін або задовольнити претензію, або надіслати мотивовану відмову.
Переваги подібного врегулювання спору як способу правового захисту полягають у простоті та швидкості, його доцільності та ефективності,
Адміністративний порядок захисту права полягає в тому, що у випадках, передбачених законом, органи державного управління або місцевого самоврядування можуть без виклику заінтересованих осіб та поза діючою процедурою прийняти рішення про відновлення порушеного права або усунення якихось юридичних невизначеностей. (Адміністративний порядок, лише у випадках передбачених законом). Так, прокурор може санкціонувати виселення в адміністративному порядку осіб, які самоуправно посіли житлове приміщення або проживають у будинках, які загрожують обвалом (ч. 2 ст. 90 ЖК).
Центральний банк РФ та його відділення вправі застосовувати безакцептне списання суми боржника з його банківського рахунку під час здійснення банківського контролю. Органи місцевого самоврядування вправі стягувати з організацій збитки за витрати посівів та пошкодження насаджень. Комісії у справах неповнолітніх у деяких випадках можуть чинити грошові стягнення з батьків та піклувальників підлітків.
Будь-яке рішення, вироблене в адміністративному порядку, може бути оскаржене до суду (ч. 2 ст. 11 ЦК), оскільки цивільно-процесуальний порядок розгляду та вирішення спору є найбільш досконалою формою захисту суб'єктивних прав.
Судова форма захисту права характеризується такими перевагами:
1. Захист здійснює спеціальний орган – суд, створений лише для розгляду суперечок на право (терміном «суд» позначаються: суд загальної юрисдикції, світовий, спеціальні суди: арбітражний, третейський, військовий).
2. Суд дозволяє заявлені вимоги на основі застосування норм цивільного, сімейного, трудового та іншого права у порядку цивільної юрисдикції.
3. Обставини справи досліджуються у режимі цивільної процесуальної форми, яка гарантує законність та обґрунтованість вирішення спору.
4. Захист здійснюють неупереджені судді.
5. У розгляді справи беруть активну участь сторони спору та інші зацікавлені особи.
Процесуальна форма є послідовний, визначений нормами цивільного процесуального права порядок розгляду та вирішення цивільної справи, що включає певну систему гарантій. Дотримання процесуальної форми - неодмінна умова законності судових постанов.
Для процесуальної форми характерні такі риси:
1. Конституційні гарантії, насамперед незалежність суду та підпорядкування його лише закону, гласність, у тому числі національну мову судочинства.
2. Норми цивільного процесуального права в сукупності утворюють процесуальну форму у широкому значенні; нею суворо та вичерпно визначається і спрямовується процесуальна діяльність - у процесі допустимі лише дії, передбачені процесуальним законом.
3. Рішення суду має ґрунтуватися лише на фактах, доведених та встановлених судом передбаченими законом способами.
4. Особам, зацікавленим у судовому рішенні, надається право брати участь у розгляді справи судом для захисту своїх інтересів. Суд немає права постановити рішення, не вислухавши і обговоривши доводи цих осіб, які з'явилися за повідомленням суду на судове засідання.
Процесуальна діяльність із захисту порушеного чи оскарженого права регулюється цивільним процесуальним правом.
Конституція РФ гарантує право людини і громадянина на захист своїх права і свободи всіма способами, не забороненими законами (ст. 45), і навіть судовий захист (ст. 46).
Громадяни реалізують своє право на судовий захист шляхом безпосереднього звернення до суду з позовною вимогою чи скаргою на дії адміністративних органів.
Право на судовий захист- це конституційне право громадян та організацій. Конституція РФ кожному гарантує судовий захист його права і свободи. Ніхто не може бути позбавлений свого майна інакше як за рішенням суду.